Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: ««Подводные камни» контракта с единственным поставщиком». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В случае изменения условий договора к нему может быть заключено дополнительное соглашение, в котором указывается, что пункт такой-то договора теперь будет звучать иначе, и далее приводится новая формулировка изменяемого пункта. В дополнительном соглашении обязательно должно быть сказано, что оно является неотъемлемой частью договора. Дополнительное соглашение обычно подписывается теми же лицами, которые подписывали основной договор, но это могут быть и другие уполномоченные руководителем лица. Таких дополнительных соглашений может быть сколько угодно. Если один и тот же пункт договора меняется несколькими дополнительными соглашениями, то действует последний вариант. Бухгалтер должен знать обо всех дополнительных соглашениях.
Для чего нужен договор поставки?
Договор поставки — это отдельный вид сделок купли-продажи. Он отличается от обычного соглашения о купле-продажи по следующим критериям:
-
Стороны контракта — только субъекты предпринимательской деятельности. Договор вправе заключать между собой юридические лица, ИП и самозанятые.
-
Купленный товар можно использовать только в бизнесе. Например, ИП, занимающийся производством мебели, купил в некой компании оборудование для обработки дерева. Это оборудование ему необходимо, чтобы изготавливать мебель на заказ. Приобретаемые товары не должны использоваться в домашнем, семейном или личном обиходе.
Зачем нужен договор поставки?
-
Чтобы стороны точно знали, какой именно товар приобретается. Например, компании нужна коробка кровельных саморезов 4,8 х 35. Указание на точный артикул товара в договоре позволит избежать поставки не тех экземпляров.
-
Чтобы покупатель и поставщик знали о сроках. В договоре можно закрепить, что товар нужно привезти к конкретной дате или отгрузить несколько партий в течение, например, 1 месяца.
-
Чтобы закрепить санкции за неисполнение обязательств. Это может быть штраф, неустойка. В соглашении также можно прописать, куда направлять досудебные претензии, а также в каком суде будут рассматриваться споры, если решить его мирно не удаётся.
Что заказчик должен включить в контракт по 44-ФЗ
Заказчик, инициирующий торги, оформляет документацию, в состав которой должен входить и проект контракта. Таким образом все участники конкурса до начала процедуры имеют возможность получить информацию по условиям закупки, за исключением тех моментов, которые определяются при выборе конкретного исполнителя. Контракт в том числе содержит пункты, касающиеся ответственности сторон, порядка и сроков расчетов, обеспечения исполнения договора, регламента приемки товара и работы, а также прочих существенных условий.
Следующим этапом заключения контракта по 44-ФЗ является уточнение его положений на основании информации, касающейся победителя торгов. А именно в проект вносятся стоимость сделки, реквизиты поставщика, конкретизируется объект закупки.
Любой госконтракт, таким образом, должен содержать следующие положения:
1. Стоимость сделки
Поставщик имеет право заложить в цену поставки все связанные с исполнением госконтракта затраты. Это не только стоимость товара, но и расходы на его упаковку, доставку, включая погрузо-разгрузочные работы и таможенные пошлины. Но заказчик не должен оплачивать прочие издержки поставщика.
Особенностью исполнения государственного заказа являются следующие положения:
- Цена, заявленная исполнителем, отражается в госконтракте и не подлежит корректировке в течение всего периода его действия.
- Иногда вместо фиксированной стоимости в договоре указывают формулу образования цены, максимально возможную сумму поставки или стоимость 1 единицы товара (работы, услуги).
- Необходимо указать источник финансирования.
Особенности договора поставки
Договор поставки – это хозяйственный договор, и заключать его имеют право субъекты предпринимательской деятельности: ИП и юридические лица. Государственные и муниципальные органы тоже могут быть сторонами договора поставки, хотя их деятельность не является предпринимательской. Обычные физические лица сторонами договора поставки быть не могут.
Особенностью договора поставки является характеристика товара – им могут быть любые вещи, кроме недвижимости, валюты и валютных ценностей, ценных бумаг и вещей, изъятых из оборота. Кроме того, товары, производимые или закупаемые поставщиком, должны приобретаться покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием.
Еще одним признаком договора поставки называют наличие временного разрыва между подписанием договора и поставкой товара. Это не совсем так. Действительно, чаще всего происходит сначала подписание договора, а затем поставка товара согласно графику поставок, но если эти два события происходят одновременно, это не будет основанием признать договор поставки договором купли-продажи.
Как прописать условие о предмете в договоре поставки?
В договоре обязательно нужно прописать условие о его предмете. В противном случае договор считается не заключенным (ст. 432 ГК РФ). Предметом являются передача продавцом покупателю определенного договором товара и оплата покупателем установленной договором стоимости этого товара. Поставляться могут любые вещи, кроме изъятых из оборота и ограниченных в обороте (ст. 455, ст. 129 ГК РФ). Для согласования предмета договора необходимо четко определить наименование и количество товара.
Наименование товара
Наименование товара состоит из двух составляющих:
- собственно наименование, которое может быть выражено как общепринятым названием товара и его вида, так и стандартным торговым термином (например, из Общероссийского классификатора продукции ОК 005-93);
- определение характеристик товара (указание на конкретную марку, модель и другие характеризующие сведения).
Если товар обладает родовыми признаками, его наименование должно содержать указание на вид этого товара, а также количественные, размерные, функциональные и иные характеристики товара (например, 5 легковых автомобилей, 10 тонн зерна пшеницы и т. д.). При указании наименования товара, имеющего индивидуальные признаки, их также следует включить в наименование (например, мебель из дуба с отделкой из мрамора ручной работы).
Наименование товара может быть указано и в прилагаемом к договору документе, который позволяет определить, какой именно товар должен быть поставлен (спецификация).
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать покупателю строительный гранитный щебень (далее – товар). Количество, ассортимент, характеристики, цена и иные данные, относящиеся к товару, указываются в спецификациях, которые согласовываются сторонами и являются неотъемлемой частью данного договора.
Количество товара
Как правило, в договоре поставки количество поставляемого товара определяется:
- поштучно, если характер товара позволяет произвести такой подсчет (например, детали для станков);
- в единицах, которые обычно используются для соответствующего типа товара (например щебень (в тоннах), жидкость (в литрах) и т. д.).
Как включить условие о комплектности товара?
Условие о комплектности товаров подразумевает наличие в договоре данных обо всех составляющих (комплектующих, деталях), из которых состоит товар. Это условие может включаться в договор поставки при продаже товаров, состоящих из двух и более частей.
Поставляемые товары должны быть укомплектованы согласно условию договора о комплектности. Если такое условие в договоре не согласовано, поставщик обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота и другими требованиями, которые обычно применяются к аналогичному товару (п. 2 ст. 478 ГК РФ).
В случае поставки, например, стеклянных витрин для торгового зала в договоре могут быть перечислены детали, из которых они собраны, с их конкретными характеристиками.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать покупателю товар в количестве 5 штук в следующей комплектации:
- металлическое основание для установки витрины (5 штук);
- зеркальный элемент (3 штуки);
- стекло прозрачное размером 500 х 300 мм (10 штук);
- соединительные узлы пластиковые (20 штук).
Если предмет договора поставки носит признаки договора подряда, этот договор должен быть классифицирован как договор подряда, следовательно, стороны будут нести обязательства, определенные законодательством о подряде.
Договор может носить также признаки смешанного договора, в таких случаях, при рассмотрении спора в судебном порядке, сторона вправе требовать возмещения расходов основываясь нормами того договора, предмет которого в большей степени отражен.
Таким образом, неопределенное значение предмера договора может негативно повлиять на ответственность и обязательства сторон.
Для договора поставки признаются существенными следующие нарушения условий договора:
- поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
- неоднократное нарушение сроков поставки товаров.
- неоднократное нарушения сроков оплаты товаров;
- неоднократная невыборка товаров.
При наличии вышеуказанных нарушений сторона договора вправе отказаться от исполнения договора, либо изменить договор в одностороннем порядке.
Сроки подписания госконтракта
Главное правило: подрядчик всегда подписывает первым, а заказчик – после него. Поэтому предельные сроки устанавливаются для подрядчиков. Они зависят от того, каким способом выбирали партнера-поставщика для госучреждения или бюджетного органа. Для каждого конкурентного метода предусмотрены свои периоды для подписания. Они приведены в таблице 1.
Таблица 1
Когда подрядчик должен подписать государственный контракт
| № | Способ, которым был определен поставщик | Граничные сроки подписания поставщиком |
|---|---|---|
| Конкурс | С момента размещения протокола | |
| 1 | Открытый конкурс | 10 дней |
| 2 | Конкурс с ограниченным участием | 10 дней |
| 3 | Конкурс в два этапа | 10 дней |
| 4 | Закрытый конкурс | 10 дней |
| 5 | Закрытый конкурс с с ограниченным участием | 10 дней |
| 6 | Закрытый конкурс в два этапа | 10 дней |
| Аукцион | С даты размещения протокола или проекта контракта | |
| 1 | Электронный аукцион | 5 дней |
| 2 | Открытый аукцион | 10 дней |
| Запрос котировок | Не раньше недели и не позже 20 дней (указывается в извещении на проведение запроса) | |
| Запрос предложений | Не раньше недели с даты размещения итогового протокола, не позже 20 дней с даты подписания протокола |
1.1. Настоящие Общие условия договора поставки (далее – Общие условия) определяют общий порядок и условия заключения, исполнения, прекращения договоров поставки, заключаемых ООО «Ситилинк» (ИНН 7718979307) со своими поставщиками.
Поставщик соглашается, что Покупатель имеет право в любой момент в одностороннем порядке вносить изменения и дополнения в Общие условия. При этом, к отношениям Сторон в рамках конкретного Договора применяется редакция Общих условий, действовавшая на дату заключения Сторонами Договора.
1.2. В настоящих Общих условиях используются следующие термины и понятия с соответствующими определениями:
-
Договор по Общим условиям (Договор) – текст действующих Общих условий, размещенный в сети Интернет на сайте Покупателя, а также совокупность подписанных Сторонами Спецификаций, которые ссылаются на Общие условия и являются неотъемлемой частью друг друга.
Заключение Договора считается состоявшимся после подписания сторонами Спецификации форме, установленной в Приложении No 1. - Спецификация – двустороннее соглашение по применению настоящих Общих условий, составленное по форме, установленной в Приложении No 1, содержащее существенные условия договора поставки Товара, в соответствии с которыми, Поставщик обязуется поставить Товар Покупателю, а последний обязуется принять и оплатить Товар.
- Грузополучатель Покупатель или определенное Покупателем любое лицо, фактически принимающее Товар. Грузополучатель признается в целях Договора уполномоченным представителем Покупателя по всем вопросам, связанным с принятием, осмотром и проверкой Товара.
- Товар продукция, подлежащая поставке по Договору, наименование, ассортимент, количество и прочие характеристики указываются в Спецификации.
6.1. Если иное не предусмотрено в Договоре приемка Товара производится:
6.1.1. По количеству – в момент передачи Товара Покупателю в соответствии с условиями поставки. Подтверждением факта приемки является подписание УПД (универсального передаточного документа)/ Товарной накладной (форма ТОРГ-12)/Акта приема-передачи Товара.
При этом подписание Покупателем товаропередаточных документов свидетельствует только о принятии указанного количества тарных мест и (или) веса брутто и не означает приемку Товара по качеству, ассортименту и комплектности.
6.1.2. По качеству без проведения специальной проверки качества Товара на основании сопроводительных документов, удостоверяющих качество Товара, если Товар находится в надлежащей таре и упаковке, и у нее отсутствуют видимые дефекты.
Специальная проверка Товара по качеству (входной контроль) проводится уполномоченным представителем Покупателя путем проведения испытаний или исследований, в соответствии с обязательными техническими правилами/инструкциями не позднее 15 (пятнадцати) рабочих дней с момента передачи Товара Покупателю в соответствии с условиями поставки.
Покупатель вправе проводить входной контроль полученного (принятого) Товара в соответствии с принятыми у него процедурами, а также проверять соответствие Товара характеристикам, если они предусмотрены документацией на Товар или в Спецификации.
6.2. При обнаружении во время приемки Товара недостатков, в т. ч. признаков недостачи, повреждения Товара, несоответствия качества, количества, ассортимента, номенклатуры, поступившего Товара, тары или упаковки требованиям стандартов, условий, иным требованиям, определенным Договором, либо данным, указанным в маркировке и сопроводительных документах, удостоверяющих количество, качество Товара, Покупатель вправе приостановить приемку, принять Товар на ответственное хранение на срок, указанный в Договоре, сделать отметку в товарно- сопроводительных документах по факту выявленных нарушений и вызвать представителя Поставщика для дальнейшего участия в приемке Товара.
6.3. Уполномоченные Покупателя и Поставщика составляют Акт рекламации. Полномочия представителей, должны подтверждены доверенностями. В случае отказа представителя Поставщика от подписания двустороннего акта, об этом делается соответствующая отметка на акте, который является основанием для предъявления претензии Поставщику.
Поставщик предоставляет Покупателю право на одностороннюю приемку Товара в случаях, когда Поставщик не обеспечил явку своего представителя в срок, указанный в уведомлении Покупателя о вызове представителя Поставщика. Результаты приемки Товара в таком случае являются обязательными для Поставщика.
6.4. Товар, к качеству и комплектности которого у Покупателя имеются претензии, а также Товар, поставленный без предварительного письменного согласия Покупателя, принимается Покупателем на ответственное хранение.
Срок ответственного хранения некачественного Товара составляет не более 10 (десяти) дней с даты получения Поставщиком уведомления Покупателя о выявленных недостатках.
В случае принятия Покупателем Товара на ответственное хранение, Поставщик обязан оплатить услуги Покупателя по хранению Товара. Стоимость услуг Покупателя по ответственному хранению Товара составляет 0,1% (ноль целых одна десятая процента) от стоимости Товара, принятого на ответственное хранение, за каждый день хранения.
При этом Поставщик обязан оплатить Покупателю услуги по хранению непринятого Товара в течение 10 (десяти) календарных дней с даты направления Покупателем Поставщику соответствующего требования.
8.1. Товар должен полностью отвечать требованиям, указанным в Спецификации.
8.2. Гарантийный срок на Товар (гарантийный период) указывается Сторонами в Спецификации.
8.3. В случаях выявления Покупателем при приемке Товара или в течение гарантийного срока недостатка(ов) Товара Покупатель обязуется уведомить Поставщика о выявленных недостатках .
Поставщик обязан обеспечить явку своих представителей в местонахождение Товара в 3 (трех)- дневный срок, со дня получения соответствующего уведомления Покупателя. В случае неявки представителя Поставщика в указанный срок, Покупатель в одностороннем порядке оформляет Акт рекламации и направляет копию этого акта Поставщику. За Актами Рекламации, составленными Покупателем в одностороннем порядке с соблюдением условий настоящего пункта и/или Договора, Стороны признают доказательственную силу при рассмотрении споров в суде.
Срок для устранения недостатков 7 (семь) календарных дней с даты получения Поставщиком уведомления Покупателя о выявленных недостатках, если иной срок не согласован сторонами. В случае, если Поставщик не устранит Недостатки в установленный срок, Покупатель вправе по своему усмотрению: без потери гарантии Поставщика самостоятельно или с привлечением третьих лиц устранить недостатки, а Поставщик обязан возместить Покупателю понесенные им расходы в течение 7 (семи) календарных дней с момента получения от Покупателя соответствующего требования или отказаться от исполнения Договора.
8.3.1. В случае замены некачественного Товара и/или отказа Покупателя от Договора и/или отказа Покупателя от приемки Товара ненадлежащего качества Поставщик обязан вывезти некачественную Продукцию со склада Покупателя за свой счет, в сроки, установленные в п.6.4 настоящих Общих условий. Покупатель не несет обязательств по хранению Товара ненадлежащего качества более указанного срока.
8.4. В случае замены Товара ненадлежащего качества или возврате Товара Поставщику Покупатель передает Товар ненадлежащего качества Поставщику на складе Покупателя (в месте нахождения Товара).
8.5. Настоящим Стороны согласуют, что существо гарантийного обязательства подразумевает его действие и после расторжения Договора.
Секрет 8 — станьте хозяином положения
Еще раз напомним: поставщики заинтересованы в вас больше, чем вы в них. Клиент всегда прав, а клиент в данном случае — это именно вы. Не вы должны бегать за снабженцами, а они за вами. Ведя переговоры, дайте понять: условия будете диктовать вы. Не нравится — до свидания. Именно так делают крупные торговые сети. Отличный пример — продуктовые магазины типа “Магнита” или “Красного и белого”. Они вполне могут ставить условия гигантам типа “Кока-Колы”.
Правда, здесь есть одно “но”. Пока ваши объемы небольшие, гнуть свою линию не получится. Поставщики не будут бояться потерять клиента с оборотом несколько десятков тысяч рублей в месяц. Поэтому здесь тоже надо действовать поэтапно. Чем выше ваши объемы, тем смелее можно общаться со снабженцами.
О жесткой позиции контролирующих органов.
Нельзя не отметить, что на практике позиция отдельных контрольных органов по отношению к закупкам у единственного поставщика по Закону № 223-ФЗ может быть и «огульно жесткой». Такие контрольные органы считают, что установленный в п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ принцип отсутствия необоснованного ограничения конкуренции не нарушается только в трех случаях:
-
когда производится закупка ТРУ на низкоконкурентном рынке;
-
когда закупка проводится в результате признания конкурентной закупки несостоявшейся;
-
когда закупка носит экстренный характер (например, для ликвидации последствий чрезвычайной ситуации).
Риски по работе с поставщиками и как их минимизировать
Полностью избежать риска финансовых потерь при работе с поставщиками невозможно, однако можно предприняать шаги по их снижению.
Самый главный риск – недобросовестный поставщик, который не возвращает деньги либо не поставляет товар/несвоевременно отгружает продукцию.
Как избежать. Проверяйте договор и его условия. Он должен содержать конкретные сроки поставки и оплаты. Если заказ по партиям, в каждой спецификации проверяйте наличие конкретных сроков. Если организована работа по предоплате, уточните сроки поставки после перевода денег поставщику (рабочие или календарные дни), условия и сроки их возврата в случае невыполнения им своих обязательств. Это поможет при возможном взыскании денег в судебном порядке.
Проверяйте комплектацию при каждой поставке, документируйте факты недопоставки или брака во входящих документах. Порядок ведения претензии по качеству товара должен быть включен в условия договора.
Осуществляйте взаимодействие с поставщиков в письменном виде (направление почтовых уведомлений, электронная почта, переписка в мессенджерах). Старайтесь избегать телефонных разговоров (только если вы их не записываете). Так, при возникновении разногласий и спорных ситуаций, у вас будут доказательства в вашу пользу.
Прописывайте условия расторжения договора. Штрафные санкции в случае несоблюдения партнером своих обязательств: задержка или срыв поставки, возврат денег за бракованную продукцию.
Зафиксируйте фактический адрес нахождения организации, все почтовые адреса ответственных лиц. Это поможет найти вашего поставщика в случае ведения судебных споров.
Проверяйте при ежегодной инвентаризации финансовое состояние партнеров. Своевременно отслеживайте факт начала процесса банкротства или ликвидации – это поможет вам избежать возникновения безнадежных долгов, которые нереально будет взыскать – они по истечении срока исковой давности подлежат списанию за счет чистой прибыли вашей компании.
Документы учета расчетов с поставщиками
Поставщики и подрядчики — это организации, которые поставляют предприятию необходимые ему товарно-материальные ценности или оказывают различные услуги. Первым документом, с которого начинается сотрудничество с поставщиком или подрядчиком является договор.
Договор с поставщиком должен содержать такую информацию:
- реквизиты обеих сторон;
- срок действия и/или сумма договора;
- предмет договора (товар и/или услуга);
- порядок и сроки предоставления товаров и/или услуг;
- порядок расчетов, документооборота и сверки между двумя организациями;
- порядок урегулирования споров и разногласий, а также штрафные санкции.
В зависимости от порядка расчетов, описанного в договоре, следующим документом, оформляемым в процессе взаимодействия предприятия с поставщиком, является счет-фактура (если речь идет о предоплате) или накладная/акт выполненных работ.
Счета-фактуры выписывают поставщики для того, чтобы контрагент на их основании мог оплатить за товары или услуги.
Накладная — это документ, сопровождающий поступление товарно-материальных ценностей на предприятие.
Для чего нужен договор поставки
Многие могут сказать: «Зачем вообще нужны эти договора поставки? Только бумагу переводить!»
А действительно, зачем? Вот есть поставщик Абрам Исаакович – честнейший человек, и покупатель Иван Митрофанович – серьёзный предприниматель. Они искренне доверяют друг другу. Причём это доверие формировалось годами. Их двадцатиэтажные дачи, расположенные по соседству, издали смотрятся, как близнецы. Каждое воскресенье Ваня и Абрамчик вместе парятся в баньке, а по средам на одно время ездят в гости к Маринке. Можно сказать, что они молочные братья! Какие между ними могут быть письменные договора?! Запомните, друзья:
Договор является никчемной бумажкой только до тех пор, пока всё идёт гладко и партнёрам удаётся находить компромисс по всем сложным вопросам. Но если «коса найдёт на камень», то договор поставки становится одним из важнейших доказательных документов в суде.
Когда-то один старый еврей мне сказал:
Юрий, всегда читайте бумажки, на которых ставите свою подпись, если не хотите остаться без штанов.
Сегодня я вам говорю то же самое:
Внимательно и вдумчиво читайте договора, которые вам подсовывают на подпись. Желательно это делать вместе с толковым юристом.
Примерная форма договора
- 1. Преамбула (или вводная часть).
- 1.1. Наименование договора (купли-продажи, поставки, аренды и пр.).
- 1.2. Дата подписания договора и окончания срока его действия.
- 1.3. Место подписания договора (город или населенный пункт).
- 1.4. Полное наименование контрагента, а также сокращенное название сторон по договору («Заказчик», «Покупатель», «Исполнитель» и пр.).
- 1.5. Должности, фамилии, имена, отчества лиц, подписывающих договор.
- 2. Предмет договора.
- 2.1. Предмет договора, т.е. о чем конкретно договариваются стороны.
- 2.2. Обязанности и права сторон по договору.
- 2.3. Обязанности и права второй стороны по договору.
- 2.4. Срок выполнения сторонами своих обязательств.
- 2.5. Порядок расчета.
- 3. Дополнительные условия договора.
- 3.1. Способы обеспечения обязательств.
- 3.2. Основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке.
- 3.3. Условия о конфиденциальности информации по договору.
- 3.4. Порядок разрешения споров между сторонами договора.